| 标题 | 项目经理部常见法律风险及防范举措与管理 |
| 范文 | 姜辉 摘要：项目经理部是建设工程施工企业法律风险防范的第一道关口，随着工程体量、合同额、难度的逐步增大，项目经理部要面对的法律风险也较复杂。外部风险一是基于主合同的缺陷及施工企业主合同违约的风险；二是对施工分包商的管理风险；内部风险涉及印章管理、员工劳动关系管理、质量安全管理等等方面。项目经理部每一项风险的发生都会对施工企业造成巨大的经济损失甚至影响市场信誉，所以对项目经理部的各项法律风险进行必要的防范就显得尤为重要。本文简要分析项目经理部面临的外部及内部风险并一一提出防范举措。 关键词：项目经理部 法律风险 主合同违约 内部管理 防范举措 中图分类号：D922.291 文献标识码：A 近年来，建筑市场挂靠、非法转包、违法分包现象层出不穷，无序竞争给企业带来了巨大的风险。建设工程案件标的额大，案件复杂，社会影响也较大。项目经理部是施工单位为工程建设设立的临时性机构，也是施工企业法律风险防范的第一道关口，项目部的风险，就是施工单位的风险。 1 基于主合同违约的风险及防范举措 项目经理部会遇到业主罚款及工程款被扣的情况，主要是项目未完全履行主合同的合同要求导致违约造成的。 1.1施工方案未批准就进行施工 没有方案或方案未经审批就施工，一是存在质量和安全隐患，一旦发生质量安全事故，没有方案施工導致法律责任重大；二是没有方案就施工的工程，将面临着不被认可或者拆除返工、甚至业主罚款的风险。所以，即便是工期紧、业主催促，项目部仍应编制施工方案，按照审批流程进行审批。 1.2未经批准更换包括项目经理在内的项目备案人员 主合同中会对项目备案人员进行具体约定，如不在岗的构成违约、私自更换的构成违约、不按程序更换的违约，后果就是面临业主的罚款，有的项目更换项目经理罚款额度将近百万。法律中严格规定施工企业项目经理应持有注册建造师证，否则是不能当项目经理的。但很多企业往往投标的项目经理不在这个项目上，中标后想要更换的话就构成违约，所以在企业投标时候应尽可能将备案人员安排的问题考虑进去，避免造成不必要的经济损失。 1.3 不规范的工程违法分包现象存在 工程违法分包是不规范的建筑市场普遍存在的现象，违法分包会给项目经理部带来风险，也使企业面临极大的法律责任及行政处罚风险。不仅对业主构成违约，严重的还会受到行政处罚；一旦发生安全事故，也会构成追究事故责任的情形之一。所以施工企业一是要杜绝把工程分包给个人，二是专业分包要满足合法分包要件。实践中，采取劳务分包是规避违法分包风险的有效途径，只要是劳务公司有建筑工程劳务资质，现在可以分包任何种类的劳务作业。 2 基于主合同条款缺陷的风险及防范 合同条款一般主要由合同协议书、通用条款和专用条款组成，施工企业在审核主合同时，对合同专业条款等一些关系工程重要环节的内容未加以重视，以致给合同履行和工程后期带来诸多不便。如对进度付款周期、付款时间不明确；履约保证金返还时间节点不明确；质量保证金返还时间节点不明确，例如合同约定“质保金在颁发竣工验收证书后两年退还”，但是什么时间颁发竣工验收证书却约定得很模糊，有的项目交工两三年才颁发竣工验收证书，这样就导致质保金甚至一直被占用达四、五年之久；约定以财政评审、政府审计结论作为最终结算付款依据，但未明确审计时间和审计范围等等。 所以，建设工程施工企业在招投标环节应多注意，把招标文件的条款、合同内容研究透彻，而且一定要看关键条款的时间节点是否具有连续性、可操作性、可控性。对于合同条款的缺陷，在招标、补遗环节提出来，与业主交涉，尽量确定下来。 3 与分包商相关的法律风险及防范举措 3.1分包商管理风险 对于分包商的管理而言，对主体的资质审查是第一步，要求其出示营业执照、安全生产许可证（是否在有效期内）等，而且要审核资质证书与承包工程是否相对应，不对应就可能存在违法分包的风险。没签合同就进场现象在一些地方还是存在的，不签合同对企业的风险极大，单价高了施工企业不同意，单价低了分包商即施工队伍不同意，很容易发生扯皮与纠纷，项目经理部想要将分包队伍清理退场，经济成本和代价更高，分包商甚至组织人员聚集或妨碍项目经理部正常办公，甚至造成一定的社会影响，所以即使情况再紧急，也应先签合同，后进场施工。 此外，项目经理部对工程量要及时进行签认，及时签订结算协议，避免时间长了产生争议或对异议拿不出有效证据。工程结算人若没有授权，结算的结果对方很可能不承认、不认可，所以项目经理部在签订合同、结算、补充协议等时必须要求对方加盖公章；多页的合同资料等需加盖骑缝章；如需签字的，签字人不是法定代表人的，一定要有其公司出具的书面授权委托书。 3.2 分包商用工风险及防范 首要的风险是施工队伍不与其工人签订劳动合同，实践中施工队伍不与劳动者签订劳动合同时，劳动者往往以为自己是直接为项目提供劳动服务的，所以当向施工队伍要不到工资的时候，就直接向项目经理部索要，或者提起劳动争议仲裁、向项目部索要双倍工资及经济补偿。所以凡是进场施工的工人，无论工作天数长短，都必须与施工队伍签订劳动合同并交项目经理部备案。 此外，还要注意防范施工队伍欠薪的法律风险。农民工工资是关系到社会和谐稳定的民生问题，项目经理部在支付施工队伍款项时，应优先解决农民工工资，并严格要求施工队伍按时发放农民工工资。项目可以选择监督发放，监督发放应监督到位，避免走形式；施工队伍为项目出具完善的委托付款手续的前提下也可以选择代发放。 3.3 工伤赔偿风险 工伤的情形包括发生安全事故造成人员伤亡、患职业病、上下班途中发生事故伤害的、工作时间和工作岗位突发疾病死亡或在48小时之内抢救无效死亡的等等，都属于工伤。在工伤的赔偿问题上，施工队伍有用工主体资格、签了劳动合同并缴纳工伤保险，那么工伤发生的赔偿风险是可以从项目经理部全部转嫁出去的。如果施工队伍没有用工主体资格、没签劳动合同，或是没有缴纳相应保险，就会让项目经理部承担一定的风险。所以，选择分包商要选择有用工主体资格，要与劳动者签订劳动合同并缴纳工伤或人身意外伤害保险，遇到安全事故或人员伤亡时有实力、有应急预案应对突发事件的。 4 材料与设备管理风险及防范举措 物资采购合同关系比较单一，与分包合同比较风险较小，项目经理部基本上能控制风险，但还是会有这样那样的问题。主要的风险一是未经检验使用质量不合格材料，材料进场一定要严格检验程序，一旦将未经检验的材料用在工程上，会导致工程质量不合格，等项目部后来发现是材料质量不合格了，材料费用早已付了，就是找供应商追责，供应商会推诿，为此又会官司缠身，所以严格检验是必需的。二是项目部不能及时支付导致外欠款纠纷，这种纠纷较常见，所以项目经理部要做好资金安排与筹划，避免类似欠款纠纷。 设备管理方面主要是特种设备的管理，只要是进场的特种设备就应注意以下几点风险：进场有无检验登记；有无生产许可证、检验合格证注意是否在有效期；需要安装的特种设备安装是否由有资质的队伍来安装的；特种设备的操作人员是否有操作员证等等，这些工作需要项目经理部人員逐项检验，落实到位。 5 项目经理部内部管理的风险及防范举措 5.1印章管理 私刻印章是犯罪行为，印章刻制一定要在国家相关部门指定的地点或场所刻制，采取正规的印章刻制途径，保证印章的真实性和不可替代性。这样可以避免别有用心的人私刻印章给公司及项目经理部造成不必要的麻烦和损失。项目经理部的印章必须由专人保管，保管人不在的时候，以书面交接的形式交由他人保管，明确管理职责，这样才能避免盗用、滥用印章的事情发生。同时对印章的使用应加强内部管理，每次使用时需办理用印审批手续，尤其不能在不明用途的纸张上加盖印章。 5.2 员工管理 项目员工在入职前应该进行体检，对于有严重疾病、不适合安排工作岗位的人员，不应安排劳动岗位。譬如某员工在入职前未进行体检，在入职后不久就因为突发疾病死亡，这时，企业可能还没来得及为其缴纳工伤医疗等保险，所以工伤的赔偿责任就会由项目经理部或企业承担。其次，员工入职应看其与原单位是否解除劳动关系，如果没有解除劳动关系，应待其解除劳动关系后再入职，如若因此给其他用人单位造成经济损失的，将要承担连带赔偿责任。 项目经理部若存在未与劳动者签订劳动合同，或者签订的劳动合同已经到期但未续签的情况下法律风险是很大的。我国《劳动合同法》规定，不签劳动合同，用人单位应支付双倍工资，超过一年不签劳动合同，视为已签订无固定期限劳动合同，解除劳动合同不按程序进行，造成违法解除劳动关系，将支付两倍经济补偿金。同时，劳动合同的一些必备条款如工资数额、工作内容、岗位等内容也需约定清楚，防止后期相关纠纷的产生。员工的劳动合同、每月的考勤表等要专门妥善保管，这些资料至少需要保留两年以上。 5.3 质量、安全风险 质量风险通常包括：工程质量控制流程不合理；设计缺陷，技术方案不合理，施工方案应经专家论证的未论证，施工工艺不符合技术要求；使用的原材料、设备不合格；质量检验不严格等。 安全风险通常包括：专项方案未经审批；未做安全技术交底，交底人员不符合规定，无交底记录等；安全费未足额投入；施工过程中安全警示工作及安全防护措施不到位；安全自检、带班生产制度执行不到位、人员无证上岗等。 偶然发生的事故背后反映的是企业或项目经理部管理存在的短板或漏洞，受损失的不只是企业的经济利益，同时对企业的社会形象及市场信誉也是极大的损害。 当然，项目经理部还有其他诸多法律及管理上的风险需要注意，如场地选择的风险，项目经理部驻地不能选择在河道、山体滑坡、泥石流等地质灾害易发生的地段；随意对外担保的风险，有可能会承担连带赔偿责任，给企业带来经济损失；原始资料保存不力导致工程无法顺利按期竣工交付或后期举证不力；知识产权保护不力构成侵权或被侵权等等风险。本文只是作者的一些拙见，希望对项目经理部法律风险防范的研究起到抛砖引玉的作用。 参考文献： [1] 苏仕忠.直面现场管理误区[J].施工企业管理，2013（12）：78. [2] 娄黎星.项目合同柔性：概念、前因及影响结果[J].项目管理技术，2016（3）：7. |
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