| 标题 | 论事实婚姻的效力 |
| 范文 | 摘 要 论文坚持问题导向，从问题入手，运用比较分析、价值分析、实证分析的方法，对事实婚姻的概念与特征、立法体例与制度价值、我国现行法相关规定的问题与建议展开论述。我国现行法对事实婚姻采取了限制的不承认主义，不利于对婚姻当事人权益的保护，也损害法律的权威和公信力。因此，应当借鉴其他国家关于事实婚姻的立法经验，有条件的承认事实婚姻的法律效力。 关键词 事实婚 法律婚 同居关系 重婚 作者简介：徐蕾，北京市科华律师事务所律师，中国人民大学法学院民商法学研究生。 中图分类号：C913.1 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.116 一、问题的提出 一对男女在1994年2月1日后举行婚礼“结婚”，但未办理结婚登记。后男方有了“新欢”，两人对外以“夫妻”名义共同生活。2006年12月27日，男方因有新欢想离婚，到法院诉讼离婚，法院告知须补办结婚登记，否则按解除同居关系，在审期内，男方迟迟不予以配合补办结婚登记，无奈之下，法院判决解决同居关系。问：此时，女方如何维护自己的财产权利？可否请求分割“夫妻”共同财产？并按照“夫妻”离婚时补偿无过错方的规定请求男方损害赔偿呢？如果男方在诉讼期间突发脑溢血死亡，女方有继承权吗？如果“新欢”以男方重婚为名向公安机关报案，男方是否构成重婚罪呢？这些都涉及到民事法律领域事实婚姻的效力认定问题，因此，我们有必要对事实婚姻的效力进行再思考。 二、事实婚姻的概念及与相关概念辨析 （一）事實婚姻的概念与特征 关于事实婚姻的概念，在理论上和实务上认识不一，主要有以下几种观点： 第一种观点，亦即1990年出版的《法学词典》中对事实婚姻的界定为“没有配偶的男女，未进行结婚登记即以夫妻关系共同生活的婚姻。” 第二种观点认为，事实婚姻是，没有配偶的男女，未进行结婚登记便以夫妻关系同居生活，群众也认为是夫妻关系的两性结合。这种观点最早来自我国最高人民法院司法解释。最高人民法院在1979年2月2日制定的《关于贯彻执行民事政策法律的意见》中，第一次提及事实婚姻问题。那时的事实婚姻是指无配偶的男女未经结婚登记，以夫妻关系同居生活，群众也认为他们是夫妻关系的婚姻。 第三种观点认为，事实婚姻是指“男女双方未办理结婚登记手续即以夫妻关系同居生活，群众也认为是夫妻关系的婚姻。” 第四种认为，事实婚是法律婚的对称，指未办理结婚登记，而以夫妻名义共同生活，群众也认为是夫妻关系，并符合我国法定条件的男女两性结合。 从以上观点可以看出，事实婚姻包括以下共性：男女双方，未办理结婚登记，公开以夫妻名义生活。其中，事实婚姻最大的特点是未办理结婚登记。 （二）事实婚姻与相关概念辨析 理论界和实务界对事实婚姻的认识存在着诸多分歧，归纳起来，有以下争议： 第一，事实婚姻的主体是男女两性还是限定为没有配偶的男女两性。上述观点中前二者从“无偶说”，后二者从“两性说”。这个问题关系到民法中对事实婚的认定问题，关系到民法和刑法对重婚认定的冲突问题。 关于事实婚姻的主体，本文赞同“两性说”，有偶无偶在所不问。应当注意的是，刑法上的重婚是以故意为主观要件。《刑法》第258条规定：“有配偶而重婚的，或者明知有配偶而与之结婚的，处2年以下有期徒刑或者拘役。”其中之“配偶”，既包括登记婚上的配偶，也包括“事实婚”上的配偶。刑法处罚重婚罪的目的是保护一夫一妻制，它以承认事实婚姻为前提。刑法中的重婚罪以故意为犯罪主观要件，而民法中的事实婚姻以夫妻身份共同生活为唯一条件。 第二，事实婚姻中的男女双方是互认为夫妻还是群众公认为夫妻。上述观点中，第一种观点从“自认说”，后三种观点从“公认说”。 本文赞同“公认说”或“公开说”。因为“公认说”或“公开说”可以和隐蔽的或隐藏的“自认、互认为的夫妻”区别开来，后者实质上是姘居、奸情或包二奶。 第三，事实婚姻是否需要符合结婚法定条件。上述观点中，第四种观点从“合法说”，前三种观点未提及“符合结婚法定条件”，似乎“不符合结婚法定条件”也可以构成事实婚姻。 本文赞同“非合法说”，即“不符合结婚法定条件”也可以构成事实婚姻。这是因为，事实婚姻是婚姻的成立问题，是一个事实判断问题，只要有以夫妻身份共同生活的事实即可，而不是一个价值判断问题，符不符合结婚法定条件是一个价值判断问题，符合则婚姻有效受法律保护，不符合则无效或可撤销，不受法律保护。例如，具有重婚结婚、近亲结婚、患有不可治愈的遗传病而结婚的、没有达到法定结婚年龄的情形且没有办理结婚登记的就是无效事实婚姻；具有故意欺诈或重大欺诈、胁迫结婚情形且没有办理结婚登记就是可撤销的事实婚姻。事实婚姻的外延包括无效或可撤销的事实婚姻，如同婚姻一样，事实婚姻既包括合法有效的事实婚姻，也包括不合法的无效事实婚姻和可撤销的事实婚姻。 第四，事实婚姻是否需要以法律实施的时间为分水岭。以我国为例，1994年2月1日以前成立的事实婚姻构成“事实婚姻”，1994年2月1日以后成立的事实婚姻构成“同居关系”。 本文赞同不以法律颁行时间为分水岭划线，只要符合事实婚姻条件的，即只要有以夫妻身份共同生活事实即构成事实婚姻，即给予以与法律婚姻同样的保护。这是因为，事实婚姻是一个事实判断问题，而不是一个价值判断问题。事实婚姻有特定的价值和存在依据，国家法律应当给予正面引导和规范，而不能一概加以否定性的价值评判，这样的立法规定有可能不利于弱势群体的保护，弊多利少，本文将在后文详加论述。 三、事实婚姻的立法体例及其价值分析 （一）事实婚姻的比较法考察 世界上其他国家或地区关于事实婚姻的立法，归纳起来，主要有三种形式：一是认为它是有效婚姻，英美法系的一些国家持这种作法；二是不承认主义，即认为其为无效婚姻，不产生婚姻的效力，如日本及二战前后的普通法婚姻；三是有条件的认为它是有效婚姻，这些条件包括同居一定的年限、生育子女或经过身份法官的在子女出生证明簿上的提示结婚登记，或者补办结婚登记手续。而第三种作法是当今世界关于事实婚姻的立法趋势。 （二）事实婚姻的制度价值 综观世界上立法例对事实婚姻的态度的轨迹，似乎从承认——不承认——相对承认，又回到了历史的原点，这其中必有其存在的价值。 第一，事实婚姻是社会习俗秩序的存在，国家必须从法律价值层面加以认可、引导和规范。事实婚姻本身具有事实先行性，它是事实的客观的婚姻，容不得国家法律对它的承认与不承认。各种业已形成的婚姻家庭关系对双方、子女、家庭以及社会都会产生一系列重要的影响，婚姻法不能完全漠视婚姻实体的现存和其衍生的各种身份、财产关系的法律事实。我国西部少数民族聚居的地区，举行仪式而未办理结婚登记的情况较多。如果法律强行规定不承认其婚姻效力，那么，法律则行同空文。 第二，相对性地承认事实婚姻，体现了现代社会私人自治与国家干预间的辩正关系，体现了以法律婚姻（登记婚姻）为主、以事实婚姻为补充的立法潮流。在此，我们需要搞清婚姻身份关系的法律性质，搞清结婚登记到底是婚姻的成立要件还是有效要件。婚姻身份关系是相对权还是对世权？理论上认识不一：有相对权说，有绝对权说。本文认为，婚姻身份关系兼有相对权和绝对权的属性：从其内部效力来说，它是婚姻一方对另一方的相对权、对人权；从外部效力来说，它又具有绝对性和对世性。而任何对人权、相对权有想获得对世性、排他性的效力须有公示事实，这种公示事实表现为以夫妻名义共同生活的事实，如举行结婚仪式，或长期以夫妻名义同居生活，或共同生育子女等事实；也可以表现为共同办理结婚登记，这是现代社会最权威性、最庄重的公示方式，因而也就最有公信力。相比而言，结婚登记还具有其他立法目的或价值，《婚姻登记管理条例》第1条做了明确规定：它是国家管理婚姻、依法治家的重要措施和手段，其目的是确保婚姻法的贯彻执行，维护婚姻当事人的合法权益，避免各种违法婚姻的出现，预防婚姻纠纷的发生。那么，在现代社会，婚姻登记到底是是婚姻的成立要件还是有效要件呢？这个问题关系到婚姻（合意）的主要成份到底是国家公权干预性质还是私人自治性质？婚姻到底是一种国家行政管理制度还是当事人之间的契约，从18世纪婚姻契约论提出之后一直是各国婚姻法理论争论的焦点。从全球来看，20世纪家庭法的改革以趨向夫妻个人自治为主要特征。在当代婚姻法中，国家对私人亲密关系的干预逐渐减弱。美国法逐步有条件地承认普通法婚姻的效力就是例证。 有鉴于此，结婚登记至多只能作为法律婚姻的成立要件，并不能作为事实婚姻成立的要件，国家法律应当对事实婚姻加以引导和规范，并有条件地承认事实婚姻的效力。其他国家的立法例事实婚姻的效力及转正条件方面的规定，比我国现行法规定更加精细和务实，也更具有可操作性，值得我们借鉴。 四、我国现行法关于事实婚姻规定存在的问题与建议 （一）现行法关于事实婚姻的有关规定 以我国婚姻法方面的重大立法或修正为标准，可以将我国法律关于事实婚姻的规定划分为三个阶段： 第一阶段持限制承认主义，建国后至1994年2月1日之前。根据最高人民法院的法律批复精神，未办理结婚登记手续即以夫妻名义同居生活的，群众也认为是夫妻关系的，只要同居期间符合法定结婚条件的，就按照有效婚姻来对待；否则就按照非法同居关系对待。 第二阶段持不承认主义，1994年2月1日至2001年4月28日。这一阶段，未办理结婚登记的按照非法同居对待，至于同居期间是否符合结婚的其他法定条件，再所不问。 第三阶段持相对不承认主义。2001年4月28日至今。2001年生效的《婚姻法》规定未办理结婚登记的应当补办登记。最高人民法院于《关于适用<中国人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》第4条规定：“男女双方根据婚姻法第八条规定补办结婚登记的，婚姻关系的效力从双方均符合婚姻法所规定的结婚的实质要件时算起。”第5条规定：“未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：（一）1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理；（二）1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。” 由此可见，现行法关于事实婚姻的态度仍然不够清晰，这必然给司法实务带来很大麻烦，实践中发生过很多同类案件不同判决的案例。补办登记之前或者因某种客观原因不能办理登记的婚姻效力如何？现行法并未明确规定。 （二）对现行法关于事实婚姻规定的评析 现行法关于事实婚姻的规定，主要存在以下问题： 其一，将“事实婚姻”与“同居关系”混为一谈，从而排除了事实婚姻与法律婚姻、事实婚姻与事实婚姻之间的重婚问题。其二，对于未能补办结婚登记的情形，按解除同居关系处理，这种规定显然侵害了民间事实婚姻关系。如上文所述，结婚登记只是法律婚姻的成立要件，而不是一切婚姻包括事实婚姻的成立要件。在提倡以人民利益为中心的当下，我们提倡法律婚姻，但应当对事实婚姻加以正确引导、规范，并有条件的承认其效力，做到私人自治与国家干预的有机结合。对于没有办理结婚登记的当事人，只是违反了国家提倡的法律婚姻的成立要件和有效要件，可以通过行政处罚的方式（如罚款）加以规制和引导，而不能否定其实体婚姻身份关系加以处罚，这种处罚过于严厉，也是不妥当的。这种法律规定的背后必然以牺牲妇女儿童等弱势群体的利益保护为代价。同时，也损害法律的威严和效力，因为老百姓可能并不“守法”，按照其社会伦理规则和实践理性去行事，法律则行同空文。其三，对于哪些事实婚姻需要从法律层面对其效力加以认可，未加规定，形成法律漏洞。 （三）修法建议 上述《婚姻法》解释（一）第5条的规定，由于仅仅规范在“事实婚姻”的当事人在起诉离婚时的情形及其法律后果，并没有规范“事实婚姻”的当事人在不起诉离婚时的婚姻成立状况及其效力状况。这些规定有三点缺陷：一是使得不愿意补办结婚登记的当事人可以规避法律，损害另一方的利益；二是事实婚姻是否具有法律效力？显然模糊不清，陡生歧义，当事人无所适从，留下法律漏洞。第6条规定：“未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主张享有继承权的，按照本解释第五条的原则办理。”由此推知，一方要想享有继承权，必须在另一方死亡前或诉讼离婚判决前补办结婚登记，如果一方死亡，另一方不可能补办结婚登记，也就不可能适用上述司法解释第5条的规定。这样如果严格适用上述司法解释第5条的规定，当事人之间就不存在继承关系。但是，实践中的实际情况是，农村中未办理结婚登记但举行了结婚仪式的夫妻，共同生育儿女，一方死亡时，不管是否补办结婚登记，另一方都享有继承权。因此，现行法也许是为了树立法律婚姻的威严，并不想承认事实婚姻，但是老百姓不领情，这样让法律行同空文。为了克服上述法律规范的缺陷，本文建议对上述规范进行修正如下： 第4条：未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，如果符合以下情形之一，构成事实婚姻，受法律保护，产生法定的夫妻权利义务关系： （一）以公开的夫妻名义同居生活达二年以上的； （二）在同居期间生育儿女的； （三）具有其他夫妻身份共同生活事实的。 第5条：未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主张享有继承权的，如构成事实婚姻，则享有继承权；如不构成事实婚姻，同居期间的财产关系按共有关系处理，当事人另有约定的除外。 注释： 贺小电、周得民.婚姻继承适用新论.北京：中国政法大学出版社.1984.183. 曹诗权.婚姻家庭继承法学.中国法制出版社.2002.174. 康娜.美国普通法婚姻制度对我国事实婚姻制度的启示.学术交流.2008（1）.56. 参考文献： [1]余延满.亲属法原论.北京：法律出版社.2007. [2]马俊驹、余延满.民法原论.北京：法律出版社.2010. [3]刘淑华.我国澳门地区事实婚姻法律制度研究.法学杂志.2011（7）. [4]金眉.事实婚姻考察——兼论结婚仪式的现代法律价值.华东政法大学学报.2011（1）. [5]张洪波.事实婚姻的立法冲突及解决.法学论坛.2009（1）. [6]陈苇、高伟.我国事实婚姻制度之重构.法学杂志.2008（2）. |
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