电力建设工程EPC总承包合同管理中的常见法律风险及防范建议
邓源
中图分类号：D922.298 文献标识：A 文章编号：1674-1145（2019）7-092-02
摘 要 电力工程一直是我国国民经济社会发展的支柱产业。随着我国市场经济体制的不断完善，国际经济合作的不断加强，国内外电力工程建设市场竞争日趋激烈，电力工程建设项目经营管理面临更加规范、更加严格的法律环境，依法合规管理将成为项目管理的重要内容。为规范项目管理，提高项目履约能力，从源头控制法律风险，妥善解决法律纠纷，研究电力建设工程EPC总承包项目合同管理具有重要意义。
关键词 电力建设 EPC 法律风险 防范对策
EPC总承包项目合同管理就是指对总承包合同从合同的订立、履行、变更到终止的全过程管理。相比传统工程承包模式，EPC工程总承包模式在减轻业主管理负担的同时也对总承包商管理能力提出了更高的要求。总承包商不仅需要承担起整个项目的设计施工风险，还应对分包商的工作承担全部风险和责任。另外，总承包商还要承担原来由業主承担的不可预见且无法合理防范的不可抗力风险。以上风险均发生在项目执行过程中。做好EPC总承包项目合同管理能够有效防控各类风险，保障工程项目顺利执行。
一、EPC总承包合同管理中的法律风险
（一）EPC总承包合同签订期间的法律风险
1.合同效力问题。合同成立有效是合同履行的先决条件。在现实情况中，经常出现经过招投标程序后，签署的总承包合同与招投标文件相比发生了实质性变更；出现“阴阳”合同；项目公司签署合同缺少合法有效的授权等问题导致合同无效。在总承包合同签署阶段，总承包商应核实招投标程序是否合法合规，合同相对方是否具有签署资格，签署的合同是否与招投标文件相比发生了实质性变更等，避免在合同履行过程中因合同效力与业主发生争议。
2.合同用语不规范，意思表示不明确。EPC总承包合同是业主与总承包商法律关系的书面意思表示。为避免合同双方因意思表示不清晰产生争议，在总承包合同签订时应保证合同条款用语的准确性和规范性。合同文本应尽量使用规范的法律用语或在工程建设领域符合行业习惯的专业术语。鉴于电力建设工程的复杂性和专业性，总承包商应在招投标阶段通过澄清方式核实招标文件中概念不清、界限不明的部分并要求业主书面回复，或在技术协议等其他合同组成文件中对合同条款作解释或说明。
3.总承包合同工作范围不明确。由于电力建设工程的复杂性和工程造价管理体系的局限性，电力建设工程EPC总承包合同中的工作范围和费用都是按照概算列项实现的。在项目执行过程中，业主往往会要求总承包商完成在概算中没有包含的工作，总承包商往往迫于业主压力承担额外工作，导致总承包商费用增加。总承包商应与业主协商，明确界定总承包合同工作范围。
4.合同权利义务不对等。在总承包合同签订过程中，总承包商与业主往往处于不平等的地位。业主利用其优势地位在招标文件中直接拟定对总承包商不利的合同条款使得总承包商被迫签订“不平等条约”。总承包商应在合同签订前仔细研读合同，识别显失公平或权利义务失衡的条款，在投标过程中提出偏差或通过合同其他条款避免纠纷，防范风险。
（二）EPC总承包合同履行期间的法律风险
1.缺少变更管理机制。EPC总承包合同集设计、施工、采购等于一体，合同关系复杂，合同变更总是“牵一发而动全身”，对合同价款和工期造成影响，容易引起合同双方的纠纷争议。在总承包合同中明确界定工作范围的基础上，需要进一步明确合同变更的管理机制，包括变更的范围，确认程序，时间限制及变更后的调价措施等，防止总承包商吃“哑巴亏”。在业主坚决反对修改合同的情况下出现合同变更情况时，可以主张公平原则或“情势变更”，合同双方签订补充合同，根据具体情况协商处理合同价款调整和工期调整等事宜，维护总承包商的利益。
2.缺少索赔机制。在EPC总承包合同执行过程中，总承包商索赔的情况时有发生。由于业主与总承包商地位不平等，总承包合同中的索赔条款通常比较苛刻。但无论如何，索赔是法律赋予合同当事人的合法权利。总承包合同双方应提前在合同条款中明确索赔机制，包括所应提交索赔材料清单、提交时间、回复时间及合同双方不能协商一致后的纠纷争议解决办法。
3.没有合适的纠纷解决方式。根据合同法的规定，和解、调解、仲裁、诉讼是国内建设工程合同纠纷解决的四种基本模式。鉴于建设工程合同标的额巨大，纠纷争议成因复杂，合同条款责任划分不明等特点，和解和调解无法有效解决争议。而仲裁因一裁终决制的特殊裁判机制也使得合同双方不敢轻易选择。提请诉讼则时间花费较长、程序复杂、法院法官对建设工程合同中专业性和技术性较强的争议审理能力较弱，需要第三方鉴定机构介入，这又进一步增加了费用和时间成本。在国内电力建设工程EPC总承包项目中，除了在合同条款中明确采用仲裁或诉讼方式解决纠纷争议外，总承包商可与业主协商，寻求其他争议解决机制。如提早让第三方机构作为争议解决机构介入项目，即便出具的不是国家司法机关最终争议裁判结果，但只要是采用合同双方协商一致的争议解决措施，纠纷争议解决机构依据有效证据做出的判断对最终的司法裁判结果的影响是不言而喻的。
4.证据资料未妥善保存。总承包商索赔及纠纷争议解决的关键是证据。在众多工程承包合同纠纷案件中，由于不注重证据收集和留存，总承包商在出现纠纷争议时提出的证据多为单方证据或口头证据。在没有书面证据佐证事实的情况下，合同双方各执一词导致提出的索赔或诉讼请求不能得到认可。总承包商应首先应在合同条款中明确合同执行的联系人、联系方式。与合同执行联系人的往来函件、邮件均可能被认定为总承包合同的补充。其次，在合同条款中明确收件人在收到函件或邮件后在约定时间内未回复即视为同意的条款，防止收件人不作为。再次，在总承包合同执行过程中业主与总承包商达成一致意见的函件、开会形成的会议纪要、签收单、收据、发票等其他资料都应妥善保存其具有合法授权的当事人的签字或盖章的原件。
二、对电力建设工程EPC总承包项目合同管理中防范法律风险的建议
（一）健全合同管理机制，增强法律意识
建立健全EPC总承包项目合同管理机制，增强项目管理人员的法律意识是合同管理的前提。项目部应制定项目合同管理规章制度，明确招投标阶段、合同谈判签署阶段、合同执行、变更索赔等全过程的管理措施和流程，落实管理人员的职责并配备懂法懂专业知识的管理人员专门负责合同管理。只有不断加强内部管理，建立完善的合同管理体系才能有效管理项目合同，防范合同法律风险。应加强法律宣传和国家政策宣传，组织项目部人员学习相关法律法规，强化项目合同意识和法律意识，真正意识到合同管理的重要性，严格按照约定履行合同，在出现纠纷争议时先依照合同约定解决。只有在国家法律法规和企业内部制度的双重保证下，EPC总承包项目合同管理才能与项目质量、进度、成本管理齐头并进，为电力建设工程EPC总承包项目执行保驾护航。
（二）做好工程EPC总承包项目合同动态管理
合同的动态管理主要是对合同履行过程的管理。总承包商应加强对分包合同、采购合同的动态监督，要求合同相对方定期汇报合同执行进度，实时掌握其履约状态。（1）合同双方应严格按照合同约定的条款履行。（2）在合同履行情况可能出现变化时应及时与合同相对方沟通，采取应对措施。（3）在合同履约情况已发生变化时，应及时签订补充合同。（4）在发生合同相对方可能无法继续履约的情况下及时主张不安抗辩权和同时履行抗辩权，不能心存侥幸。（5）在合同相对方初步违约或违约后果不严重时，应及时发函通知，同时开始收集证据。（6）在合同相对方严重违约时，应主动出击，积极追究其违约责任。
（三）推广使用合同示范文本，规范合同表述及内容
不管是FIDIC合同条款还是《建设工程合同（示范文本）》都具有鲜明的指导和示范作用。应大力推行招标文件示范文本，分包合同、采购合同示范文本，规范合同条款。合同双方使用合同示范文本作为谈判协商的文字基础，不仅减轻了拟定合同的繁杂工作，又有利于平等保护合同双方的合法权益，减少合同纠纷争议的产生，确保合同正常履行。在参照使用合同示范文本的基础上，还应进一步结合项目实际情况对合同条款进行补充和细化。在合同签订前，请公司法律顾问或律师对合同文本进行审核，规范合同用语，完善合同内容。
（四）合理转嫁总承包合同风险
总承包商在签订设计分包合同、施工分包合同、设备、材料采购合同时应将总承包合同的风险有效分解和转嫁。（1）在分包合同中签订“背靠背”式的合同价款支付和扣款条款，约定分包商、供应商就分包、采购范围内承担总承包合同规定的应由总承包商承担的责任和义务，将总承包商的责任和风险转移给分包商、供应商。（2）在分包合同中约定分包商、供应商保证总承包商免受因各自代理人或其雇员的任何行为或疏忽引起的索赔、损害或财产损失，降低总承包商的风险，对总承包商进行保护。（3）购买工程保险，以投保的方式将风险转移给保险公司。
（五）加强复合型人才培养，建立综合管理人才队伍
在电力建设工程EPC总承包项目合同管理中，既懂电力专业知识又懂管理、懂法律的复合型管理人才是至关重要的。电力建设项目管理人员多由专业设计或施工人员转行而来，缺乏基本法律常识和管理技巧。对此，可要求公司法律人员参与项目合同管理工作，从合同评审与签订，到合同履约与索赔，最后到诉讼仲裁与纠纷化解全过程负责项目合同管理中的法律风险防控。总承包商一方面要提高管理人员的综合素质，另一方面应加强复合型人才的培养，建立起一支综合素质较高、专业水平过硬的管理队伍，为总承包項目合同管理提供坚强后盾。
三、结语
电力建设工程EPC总承包项目的合同管理是一项重要而复杂的管理活动，贯穿整个项目全过程，直接影响项目的最终效益。总承包商应根据总承包合同中的约定对项目总体情况进行管控，同时依据分包合同对分包商的工作进行监督审查和验收，只有做好项目合同系统化、动态化、全过程的管理，才能保障工程项目能够按期、按质、按量完成，减少纠纷争议，防范法律风险，最终达到双赢的效果。
参考文献：
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[2]沈淑敏.全面构建合同管理机制 有效化解企业法律风险[J].经营与管理，2013（7）：41-44.
