律师解疑

    王登山

    问：新司法解释出台后，承包人是否因合同无效免于承担工期延误的赔偿责任？

    2017年9月，发包人将某商品房项目发包给承包人施工，签订《施工协议》，承包人进场施工。次月，双方补办招投标手续，签订《建设工程施工合同》经建委备案。

    兩份合同对开工和竣工日期作了明确约定。后双方因工程款结算事宜发生争议，发包人主动起诉承，要求承包人赔偿因其工期延误6个月，导致发包人向购房人逾期交房产生的经济损失1000万。

    承包人辩称：1.双方合同无效，合同中工期条款的约定无效，故承包人不承担工期延误的损失。2.工期延误的原因系发包人所致，发包人未能按时将工程款汇入承包人对公账户，对于汇入承包人项目经理个人账户的款项，不应作为工程款。

    律师观点：

    1.本案发生在2018年6月前，商品房属强制招投标范围，故施工合同无效。

    民间资本投资的商品房项目，在2018年6月之前，仍属于强制招投标的范围，承发包双方采取“明招暗定”方式，规避招投标法的规定，影响了招投标市场的公平竞争秩序，故2份施工合同均无效。

    2.合同无效，可参照定额工期，有过错的一方应当赔偿对方的损失，工期延误的赔偿责任不受合同效力的影响。

    施工合同无效，合同工期的约定条款亦无效，包括工期天数和工期违约金。双方不再受工期违约金条款的约束，故一方不再按照合同约定的违约金标准向对方承担工期违约金。

    但是，最高法院《建设工程司法解释二》第3条规定：建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。

    损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。

    新司法解释第3条采用了《合同法》第58条规定的“过错赔偿责任原则”，即有过错的一方应当赔偿另外一方所受到的损失。

    3.本案承包人就工期延误存在过错，须承担赔偿责任。

    第一，按期施工，是承包人的主要合同义务。

    第二，工期推迟6个月是客观事实，但承包人没有证据能够证明工期延误的原因系发包人造成。虽然发包人将部分工程款汇入项目经理账户，但是承包人事后均以自己的名义开具了发票，应视为承包人收到工程款。

    第三，承包人工期延误与发包人逾期向购房人交房之间存在因果关系。

    第四，发包人的损失已客观发生。发包人提供了房屋交付证明、以现金、代缴物业费和暖气费的付款凭证。

    4.对承包人的启示：新司法解释出台后，承包人必须提高工期管理的法律风险意识，不能存在侥幸心理简单地认为，因合同无效故不承担工期延误责任