外贸纠纷处理程序及预防之律师实务

    关键词 外贸纠纷 处理程序 预防 律师实务

    作者简介：李长平，北京德和衡（邯郸）律师事务所合伙人。

    中图分类号：D926.5 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文献标识码：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.049

    我国加入世界贸易组织后，参与国际贸易的机会也越来越多，尤其是在经济全球化的背景下，贸易纠纷、贸易摩擦也日渐频繁，那么，针对外贸纠纷的相关法律也必须要完善。外贸纠纷处理程序完善的基础上，还需要制定相关的律师预防机制，这样才能够更好的避免纠纷，促进各国贸易往来与经济发展。一、外贸纠纷处理程序

    （一）协商

    协商时，通常有两种方式，一种是双方自己协商，另一种是邀请第三方加入，作为中间调解人员，不论哪种协商方式，只要双方达成共识，达成协议，签定《和解协议书》，那么纠纷结束[1]。一些地区如果有外事机构、商会，也可以申请由这些机构进行调解，如宁波外事机构。

    律师参与当事人协商过程中，需要做好下面两点：第一点，要保证协议书的内容清晰准确，并且要具有较强的履行性，协议书后附条件、期限等条款更要做到全面考虑，不留疑虑。如“待日本公司售出玩具后及时支付”，这句话就不清晰，因为何时玩具能够售出并不知道，属于一个未知数。第二点，涉及到有第三方中间人参与协商，律师可以建议当事人写成《调解协议书》，然后再拿着《调解协议书》向法院申请，将《调解协议书》进行司法确认，这样其就具有强制执行力。

    （二）仲裁、诉讼程序

    仲裁、诉讼对于律师来讲，就如家常便饭，也是其发挥作用的主要场地，但是涉外案件与国内案件之间存在很大的区别，所以律师需要尤为注意。如果当事人双方在经过协商之后，双方不能达成共识，签定协议，那么就需要考虑提出仲裁或诉讼，针对国际公约和我国法律规定进行分析，会发现仲裁比诉讼的优势更明显，下面针对仲裁和诉讼的优劣进行比较。

    1.案件管辖权问题

    仲裁委员会和法院属于两个部分，两者之间存在很多不同点，案件管辖权就是一种一个，由于法院存在等级之分，其属于一个系统的机构，而仲裁委员会却不是，它属于一个独立机构，和行政机关没有隶属关系，各个仲裁委员会之间也没有隶属关系，也没用等级之分，当事人针对案件的情况，可以按照《仲裁法》的相关规定，来做出选择。如果当事人申请仲裁，需要达到以下条件：持有有效的外贸合同，并且在合同中需要有清晰和明确约定，一旦发生争议，选择仲裁方式解决纠纷，仲裁机构的选择也要明确。

    这一案例中，需要对照外贸合同，确定合同当中是否明确了仲裁方式，并且明确列出仲裁委员会为杭州市仲裁委员会，如果合同当中明确这两条信息，那么云和县这家公司就可以根据《仲裁法》来向杭州市仲裁委员会提出仲裁申请。

    2.对办案人员的选择权问题

    办案人员的选择上，仲裁和诉讼之间也不同，如果选择诉讼，那么当事人对法院审判庭的组成人员没有选择权，这些都是由法院确定，法官之间有序排班;但是选择仲裁方式，当事人有权从仲裁庭中选择一名仲裁员。

    3.上诉权利问题

    当事人如果选择诉讼方式，在法院做出判决以后，如果对判决不服，对于法院的判决，可以再次提出上诉，上诉次数为一次;但是仲裁不然，没有上诉的问题，其实行“一裁终裁”。

    4.调解问题

    调解制度属于我国解决纠纷问题的一种特色方式，在国际上也通常交流经验。我国对调解十分重视，我国的最高法院下发过很多这方面的文件，如《关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》，这个意见同样适用于解决外贸纠纷。当事人不论选择仲裁还是诉讼[2]，调解都存在于各个程序当中。但是律师应该明白，两者存在一个不同点：一个是依据调节结果来确定文书，一个是根据调解的协议内容来确定文书，这两种方式分别是法院和仲裁。

    5.申请执行问题

    律师在当事人申请诉讼或者仲裁以后，不仅要帮助受益人争取相关利益，还要保证当事人的利益能够获取，这就需要律师额外关注判决书或裁决书是否能够被执行，因为这是影响当事人利益的直接问题。如果案件结果，需要向外国法院申请执行，那么律师首先要保证判决書被外国法院的承认。因为国际上的其他国家可以对我国的判决书和栽决书进行拒绝，这是因为我国和该国没有签定司法协助条约。律师在给当事人提供服务时，应该注意《承认及执行外国仲裁裁决公约》，国际上很多国家都签定了公约，其被各国所认可，所以在本公约内的国家，都会承认我国的判决并且执行。

    上面提到的案例中，云和县公司在完成仲裁之后，拿到栽决书以后，可以向日本法院申请执行我国的判决，这是因为日本国也签订了上述公约。

    6.仲裁时效问题

    对外贸易的仲裁时效和国内贸易的仲裁时效不一致，律师应该明确这一点，通常对外贸易的仲裁时效是4年，这个出处为《合同法》第一百二十九条，而针对国内贸易的仲裁，仲裁时效通常是2年。

    7.费用负担问题

    当事人在关注自己利益能否得到保护的同时，还会关心费用的问题，我国对于诉讼费、仲裁费、律师费，都有明确的收费文件，确定各类标准。

    8.辦案期限

    《民事诉讼法》《仲裁法》中，对于外贸纠纷案件并没有清晰的的办案期限，主要是由于涉外案件相对复杂。所以办案期限全由案件的复杂程度来确定，CIETAC的仲裁规则规定，简单点的案件，可以在3个月内结案，复杂的案件，可以在6个月内结案。如果是国内案件，可以在4个月内结案。由此可看，仲裁案件的可预期性比较强。二、外贸纠纷预防中的律师实务

    结合以前的经验，以及对外贸工作的认识，律师在日常工作中，应该注意下面几点：

    （一）外贸企业的领导人及外贸业务员是外贸纠纷预防的主体

    通常企业的所有人都是企业的管理者，同时也是外贸纠纷中最大的受害者，所以对于外贸纠纷如果领导自己都不重视，那么预防工作开展起来十分困难。所有事情只要领导重视，开展的过程才会容易，才会有预防工作开展的时间和费用，律师可以建议企业领导，对预防问题设置专项考核。

    企业的外贸业务员是参与外贸业务的直接人员，其参与磋商、签订合同、组织履约等多个环节，一些外贸纠纷的发生，问题主要在业务员这里，所以，预防外贸纠纷，业务员也是一个的重要主体。比如，作为出口方，在出口的各个环节，都要按照合同来履行，保证时间及时，准确，避免出现不必要的纠纷，律师应该针对企业可能发生的纠纷，给业务员进行指导。

    （二）组织客户对案例和国际贸易规则进行学习、交流

    客户在学习了外贸的相关知识以后，可以掌握一些基础国际交易惯例、规则，在掌握这些内容以后，就会很快找到问题所在。比如：汇款、托收、信用证、保函这几种结算方式，各有优点和缺点，可以相互结合使用，降低风险;如果一味追求成交量，不考虑风险，那么会给企业利益带来一定的伤害。其次，应该学习其他企业产生纠纷的相关案例，律师可以分析案例，让客户吸收经验，避免出现同样的案件。

    （三）重视争议条款的制定，有备无患

    企业客户在签订合同之前，肯定都会向律师进行咨询，所以律师一定要帮助客户做好条款的筛查，尤其是对过往没有重视的条款，一些比较容易引起争议的条款，更要谨慎。律师还应该引导客户选择对企业更有利的争议解决方式，避免选择不熟悉的仲裁地、仲裁规则，更要慎重选择外国法律。如果可以选择我国的法律时，一定不要选择外国法律。

    （四）建议企业重视外贸合同的签定、履行

    1.签订合同之前，需要明确合同主体，了解对方的资信和经济情况

    查询对方的资信途径主要有：利用我国商务机构进行调查;利用对方注册国的商会等机构调查;通过专业的机构调查等。

    2.通常在合同内容方面，存在的问题主要有

    一是内容太简单，不明确;二是合同内容不适用;三是“言行不一”，前后不一致，履行混乱;四是某些条款不具体，太笼统;五是用词不当;比如说“定金”和“订金”，只有“定金”在《担保法》中的存在一定的法律含义。

    3.自己违约，不按合同办事

    这种问题主要发生在加工企业中。律师应该建议企业严格遵守合同约定履行，要诚信守法。不要抱有侥幸心理。

    4.不注意合同变更

    变更属于民事法律行为，操作时应该严格按照《合同法》规定进行，以免影响最终的效果。比如，如果有一个外国买主，中间想要变更收货单位，但是当事人没有按照《合同法》要求，签订变更协议，也没有保留相关的证据，如果后期发生纠纷，在维权时就会处于比较被动的状态。所以，律师有义务指导当事人变更合同内容，保留变更的证据。

    5.不注意合同解除权行使

    一些企业客户对于法律上的一些约定概念不清楚，在实践过程中就会影响法律效力。比如，如果解除权运用不合理，不能有效力的让对方了解，那么就不能产生对应的法律效力。如国内钢管公司在和外商的经销合同中标明履行情况，结合当前合同履行情况，书面写了《解除合同通知书》，并发给对方进行确定，对方收到邮件日期，可以有6个月异议期，对方没有起诉，那么合同可以被合法解除。

    6.不懂违约责任索赔条款

    合同中对于损失赔偿没有明确约定计算方法，造成索赔困难，无法计算损失，法院也很难保护当事人利用。如货款未按约支付，应该约定，按照多少比例来计算违约金;市场价格变化，造成的价差等都可以视为损失，这样明确损失计算方式，就可以计算损失[3]。

    7不注意保存交易证据

    律师应该提示企业日常工作中，收集、保留履行方面的证据，为日后的维权作为证据。一些企业在相互交流中，使用传真、电子邮件，《电子签名法》在外贸业务中，具有的证据效力已经明确规定，所以企业应该组织员工认真学习，很多公司的合同以电子版的形式存在电脑中，没有电子签名，那合同效力比较低。三、结语

    在经济全球化不断深入的今天，国际贸易活动也日渐频繁，在不同因素的作用下，外贸纠纷时常发生，为了更好的保障外贸双方利益，促进经济效益与社会效益的综合实现，进一步规范外贸行为，完善相关纠纷处理程序是非常必要的。本文针对外贸纠纷处理程序以及预防中的律师实务进行了研究，旨在助力于我国外贸活动的顺利进行，以及相关法律程序的完善。

    参考文献：

    [1]梁旋.“一带一路”背景下中越外贸法律制度比较研究[J].法制与社会，2018（35）：69-70.

    [2]熊俊.对外贸易中法律风险控制若干问题的思考[J].武汉工程职业技术学院学报，2017（1）：45-48.

    [3]舒扬.外贸代理的法律调整探析[J].现代法学，2016（1）：57-59.