近代之中国民法变迁

    李玉童 李琳

    摘 要：纵观近代中国民法的发展，可谓跌宕起伏，波澜广阔。近代中国民法史归为一点，就是为完成一部中国民法典而奋斗的历史。近代中国民法发展，历经自清末到新中国成立，这一阶段民法使统治者使待法律的观念实现了从"救亡图存"到"立法治国"的转变。

    关键词：中国民法；大清民律草案；国民民律草案；民国民法典

    1 清末改律变法制定《大清民律草案》

    清朝晚期社会矛盾激化，内忧外患，对外大门被迫打开，自然经济解体，资本主义发展，资本阶级地位上升，迫切需要新的民律来维护自己的权益；另一方面帝国主义和中华民族矛盾尖锐，为了收回领事裁判权，清政府被迫修改法律。大清民律草案由清政府修订法律馆主持起草，于1911年完成，仿照德国式民法草拟，分总则、债权、物权、亲属、继承五编。

    它最大的特色是大胆的移植西方的法律思想和制度，同时又极大的继承了中国的传统民法，努力在东西方法律间寻求一个平衡点。法律的碰撞也使东西方文化在此发生了第一次大交融。王泽鉴也指出"近代各国制定民法典，都具有一定的政治目的。中国制定民法典的目的与日本相同，皆在于废除领事裁判权及变法维新。"

    2 《民国民律草案》

    1919年，第一次世界大战巴黎和会，中国作为战胜国参加会议，提出了的收回领事裁判权，列强以中国法律不完备为由，没有做出实质性答复。1922年华盛顿会议召开，中国代表再次提出撤废领事裁判权，与会列强只答应考察中国法治状况之后再做决定。

    迫于收回领事裁判权的政治压力，至1925年，北洋政府的修订法律馆参照《大清民律草案》，并调查了当时各省的民、商事习惯和当时各国的最新立法规定，完成了《民国民律草案》总则编、债编、物权编，并且在1926年完成了亲属编和继承编。至此，《民国民律草案》全部完成，凡五遍1522条。

    与《大清民律草案》相比，《民国民律草案》有以下特点：一是总则编削弱个人主义，强化私权观念；二是债权编改为债编，更强调保护债权关系双方的利益，而不单单债权人的利益；三是物权编中重新规定了中国固有的典权制度等。四是在法律术语和民事法律制度上更加合理和完善，并且改进了身份法律制度，规定了夫妻财产制度。

    3 民国政府制定《中华民国民法》

    《大清民律草案》和《民国民律草案》由于客观的历史条件都没有施行。北洋政府被推翻，南京国民政府成立，传统的习惯法、判例法与国民革命政治纲领相冲突，为巩固革命果实，制定实质性的法律，开始起草制定《中华民国民法》。历时三年，民法五编相继完成，五编分别为总则编、债编、物编、亲属编、继承编。

    民国民法典制定的成功经验：第一，社会经济生活的现实需要和民主政治发展的需要，为民国民法典的制定提供了现实动力。第二，帝国主义逼迫中国进行民事立法的客观要求。第三，有《大清民律草案》和《民国民律草案》制定的丰厚基础等。它强调保护社会公共利益，平等原则在民法典中的应用，引入公序良俗、所有权相对，过错责任。

    《中华民国民法》是中国历史上第一部颁布实施的民法典。在南京国民政府时期，六法体系的形成标志着以近代法律理论为指导、具有近代特征的法律制度在中国的成长与确立，它是以宪法、民法、刑法、民事诉讼法、法制编制法为主干的，开始于清朝末年的中国法律近代化进程至此得以初步完成。

    4 近代民法的特点

    （1）传统民法与西洋民法的冲突与融合

    （2）传统民法与时代民法的冲突与融合

    （3）将传统习惯法纳入到新法律之中

    （4）受外来压迫，为收回领事裁判权而制定

    （5）体现了资产阶级法律体系，而不是诸法体系

    5 民法移植：从"救亡图存"到"立法治国"

    近代的两部草案，一部法典都是迫于外界的压力，为了收回领事裁判权而制定的，既不是经济基础对法律制度的要求，也不是社会变迁的直接需要。然而随着对外国法律的移植，西方的概念、规制、体系及思维方法也传入中国，使得国人对法律的认识，判断事物的价值观念也随之改变。统治者也吸取经验教训，对法律的认识从"救亡图存"到"立法治国"。

    参考文献：

    [1].韩冰.论近代中国民法变迁中的所有权绝对原则[J].河北法学.2011（01）：99-103.

    [2].张亚飞 ."亲属"概念在近代中国民法文献中之变迁[J].兰州学刊.2012（06）：170-177.